商業(yè)銀行跨境業(yè)務(wù)反洗錢策略探索

現(xiàn)階段，我國針對反洗錢和反恐怖融資的風險控制方法，主要借鑒反洗錢金融行動特別工作組（FATF）、沃爾夫斯堡集團（Wolfsberg Group）等國際組織及國際金融機構(gòu)的成熟實踐。與此同時，我國與境外司法管轄區(qū)之間跨境資金流動的反洗錢風險管理，呈現(xiàn)出兼具遵守國際通行慣例與中國監(jiān)管規(guī)則的特色。因此，我國商業(yè)銀行應(yīng)將本外幣管理體系與反洗錢法規(guī)要求相銜接，以有效控制跨境業(yè)務(wù)反洗錢風險。

準確識別跨境業(yè)務(wù)受益所有人

追根溯源識別客戶和交易受益所有人，是跨境業(yè)務(wù)反洗錢和反恐怖融資風險管理的核心問題之一。客戶身份識別是反洗錢的基礎(chǔ)，明晰受益所有人是客戶身份識別的基石。

任何一項跨境業(yè)務(wù)，從建立業(yè)務(wù)關(guān)系起，無論其是否存在跨境資金流，金融機構(gòu)都有可能被不法分子利用成為洗錢或恐怖融資的工具。要降低這種可能性，根本問題是追溯識別交易受益人。如果不能準確識別受益所有人，銀行采取的反洗錢措施就無法精確打擊目標。

當前，我國已經(jīng)發(fā)布多項規(guī)范性文件，如《金融機構(gòu)客戶身份識別和客戶身份資料及交易記錄保存管理辦法》、《關(guān)于加強反洗錢客戶身份識別有關(guān)工作的通知》（銀發(fā)〔2017〕235號）、《關(guān)于進一步做好受益所有人身份識別工作有關(guān)問題的通知》（銀發(fā)〔2018〕164號）等。這些規(guī)定實際指導(dǎo)性很強，對如何識別非自然人客戶的受益所有人進行了明晰指導(dǎo)，可解決絕大部分境內(nèi)非自然人客戶的受益所有人識別。

但跨境交易不同于境內(nèi)交易，資金鏈條上涉及的不同主體往往分布在不同的司法管轄區(qū)域，由此導(dǎo)致一個很棘手的操作性問題，即由于各個國家和地區(qū)法律不同、交易存在差別、語言各異，即使將相關(guān)的證明材料翻譯成中文，境內(nèi)金融機構(gòu)可能也會因為文化差異導(dǎo)致“讀不懂、不理解、不會分析”，從而無法準確識別出受益所有人。

以開立外匯資本金賬戶的在華外商投資企業(yè)或開立人民幣境外機構(gòu)非居民賬戶（NRA）的境外企業(yè)為例，通常其股權(quán)構(gòu)架比境內(nèi)中資企業(yè)復(fù)雜，尤其是大型跨國公司為了避稅或申請某一類業(yè)務(wù)許可更是經(jīng)常性地設(shè)立大量特殊目的公司（SPV）。對這些外資企業(yè)客戶受益所有人的追溯，一定會追溯到其境外股東。如何有效識別境外公司的受益所有人，由于缺乏統(tǒng)一的行業(yè)標準，中國境內(nèi)金融機構(gòu)的展業(yè)規(guī)范仍然停留在“各行其是”的初級階段。

在跨境業(yè)務(wù)中識別客戶受益所有人之難，并非為中國金融業(yè)所獨有。對于任何一個國家的金融機構(gòu)而言，要準確識別注冊在另外一個司法管轄區(qū)的客戶受益所有人，均面臨著類似的監(jiān)管法規(guī)差異、語言等方面障礙，并不容易實現(xiàn)。

為更好地管理洗錢風險，筆者建議，將跨境業(yè)務(wù)風險定位為高風險。為確保境外主體提供的公司注冊證書、高管身份證件等證明材料的合法性、真實性和有效性，金融機構(gòu)可以在“風險為本”原則的基礎(chǔ)上提出更高的身份識別要求。比如，金融機構(gòu)可以按照《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十六條的規(guī)定，要求相關(guān)證明材料須經(jīng)境外主體所在國或地區(qū)的公證機關(guān)證明并經(jīng)中國駐該國使領(lǐng)館認證，或者履行中國與該所在國或地區(qū)相關(guān)條約規(guī)定的證明手續(xù)，如境外主體系香港或澳門特別行政區(qū)的個人或機構(gòu)可通過中國境內(nèi)委托公證人（經(jīng)中國司法部認證）辦理公證手續(xù)，臺灣地區(qū)的個人或機構(gòu)則可按照《海峽兩岸公證書使用查證協(xié)議實施辦法》辦理公證手續(xù)。

穿透審查跨境資金的來源和去向

查明交易資金的來源和去向，是跨境業(yè)務(wù)反洗錢風險管理中的難點。當前，我國不允許金融機構(gòu)為“無因”跨境業(yè)務(wù)提供金融服務(wù)。跨境資金流動、債權(quán)債務(wù)關(guān)系應(yīng)有真實的貿(mào)易背景。相應(yīng)地，每一筆跨境業(yè)務(wù)也須有符合監(jiān)管要求的交易文件作為支撐。具體而言，資金收付往來應(yīng)遵循《經(jīng)常項目外匯業(yè)務(wù)指引》《資本項目外匯業(yè)務(wù)指引》等。但即便在形式上滿足了貿(mào)易背景真實性條件，相關(guān)資金是否合法，仍是一個世界性的監(jiān)測難題。我國外匯管理法規(guī)允許境內(nèi)出口商可以在當?shù)赝鈪R局備案后，在境外銀行開立外匯資金賬戶，用于存放經(jīng)常項目下的外匯收入。一段時間后，如出口商將其境外賬戶中的存量資金匯回境內(nèi)銀行開立的賬戶，則屬于跨境同名賬戶資金劃轉(zhuǎn)，中國境內(nèi)銀行可能無法穿透、查驗此出口商匯入的資金是否全部來自于其跨境貨物貿(mào)易。

隨著我國金融市場開放水平的不斷提高，新興跨境業(yè)務(wù)類型不斷涌現(xiàn)。以境外資產(chǎn)管理機構(gòu)設(shè)立的合格境外有限合伙人（QFLP）為例，不同試點地區(qū)關(guān)于QFLP投資者資格、資本金結(jié)匯和人民幣募集基金的投資范圍、稅務(wù)安排等存在一定差異，不同地區(qū)在QFLP是否需要在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（AMAC）注冊成為私募基金管理人的問題上存在不同規(guī)定。因此，金融機構(gòu)需要因地制宜，具體分析新型跨境業(yè)務(wù)，對其中可能發(fā)生洗錢或恐怖主義融資的環(huán)節(jié)進行針對性防范。

高度關(guān)注跨境同業(yè)業(yè)務(wù)中的風險

在境內(nèi)金融機構(gòu)反洗錢風險管理中，跨境同業(yè)業(yè)務(wù)是長期被忽視的領(lǐng)域之一。《銀行業(yè)金融機構(gòu)反洗錢和反恐怖融資管理辦法》第27條僅對商業(yè)銀行作為代理行的“盡職調(diào)查與風險分類評級義務(wù)”進行了規(guī)定。

跨境同業(yè)業(yè)務(wù)泛指交易雙方或多方主體中，至少有一方是中國境內(nèi)金融機構(gòu)開展的同業(yè)業(yè)務(wù)。不同的細分金融行業(yè)均有不同程度涉足跨境同業(yè)業(yè)務(wù)。從交易目的來看，跨境同業(yè)業(yè)務(wù)有跨境同業(yè)清結(jié)算和跨境同業(yè)投融資兩個不同維度。跨境同業(yè)清結(jié)算主要是指商業(yè)銀行為境外同業(yè)提供的跨境人民幣相關(guān)的支付結(jié)算類金融服務(wù)，如為境外參加銀行開立人民幣同業(yè)往來賬戶以及提供結(jié)算需求的跨境人民幣購售業(yè)務(wù)（包括即期和衍生品）等；跨境同業(yè)投融資主要是指境內(nèi)外金融機構(gòu)投資對方發(fā)行的資產(chǎn)管理產(chǎn)品，或通過對方提供的中介服務(wù)投資對方所在國家或地區(qū)資本市場的投融資類金融服務(wù)，比如在中國境內(nèi)募集資金投資于境外證券市場的合格境內(nèi)機構(gòu)投資者（QDII）、在境外募集資金投資于境內(nèi)證券市場的合格境外機構(gòu)投資者（QFII）、境外募集資金投資于中國銀行間債券市場的債券通、相互投資內(nèi)地和中國香港股票市場的滬港通或深港通、在華外資金融機構(gòu)向境外母公司舉借外債等。還有少量的跨境業(yè)務(wù)，兼具跨境同業(yè)清結(jié)算和跨境同業(yè)投融資的特點，比如境內(nèi)人民幣代理銀行向境外人民幣參加銀行提供賬戶融資等。

由于跨境同業(yè)業(yè)務(wù)的交易雙方都是被高度監(jiān)管的金融機構(gòu)，交易主體的固有風險較低。但跨境同業(yè)業(yè)務(wù)顯著不同于其他類型跨境交易的是，絕大多數(shù)交易并不是出自于交易主體自身的意愿，而是由其服務(wù)對象來發(fā)起和推動。換言之，跨境交易的驅(qū)動者并不是金融機構(gòu)本身，金融機構(gòu)扮演的角色更多為資金的通道。比如在QFII業(yè)務(wù)中，QFII在中國境內(nèi)的商業(yè)銀行和證券公司分別開立資金托管賬戶和股票經(jīng)紀賬戶，從事場內(nèi)股票、債券、期貨交易或其他場外交易。從投資行為來看，QFII在自主投資，但實際上為數(shù)不少的投資資金系由QFII以發(fā)行資產(chǎn)管理產(chǎn)品的形式從境外終端投資者募集而來，這其中的洗錢和恐怖融資風險不可忽視。再比如在人民幣跨境清結(jié)算業(yè)務(wù)中，境外人民幣參加行通過境內(nèi)人民幣代理銀行提供的結(jié)算代理服務(wù)，將人民幣貨款由境外進口商支付給境內(nèi)出口商。境內(nèi)結(jié)算銀行為境內(nèi)出口商入賬貨款的過程中，對境外進口商的了解是十分有限的。如果境外人民幣參加銀行疏于對境外進口商的審核，境外不法分子就有可能將其洗錢所得以貨款的形式洗白。

綜上，如何有效控制跨境業(yè)務(wù)中的洗錢風險，是世界性的難題，相關(guān)金融機構(gòu)一直在持續(xù)地探索并總結(jié)出了一些有價值的經(jīng)驗。其中一個關(guān)鍵的環(huán)節(jié)，就是必須要將產(chǎn)品部門對具體業(yè)務(wù)的行業(yè)知識與反洗錢和反恐怖融資管理部門的專業(yè)技能結(jié)合起來，在具體的業(yè)務(wù)場景下有的放矢地分析洗錢和恐怖融資風險程度以及防控方法的合理性。要實現(xiàn)這樣的結(jié)合，金融機構(gòu)應(yīng)切實履行將反洗錢和反恐怖融資風險管理納入全面風險管理體系，將反洗錢和反恐怖融資要求嵌入合規(guī)管理和內(nèi)部控制制度，確保反洗錢和反恐怖融資風險管理體系能夠嚴格遵循各項產(chǎn)品及服務(wù)的現(xiàn)行監(jiān)管要求。